Xin Luật sư tư vấn cho trường hợp sau đây:
Chi nhánh CN của Công ty A ký hợp đồng dịch vụ tư vấn với Công ty ABC. Công ty ABC là Công ty Cp được thành lập bởi các sáng lập viên là Công ty A, Công ty B, Công ty C, trong đó Công ty A nắm giữ 75% vốn điều lệ. Chủ tịch HĐQT của Công ty A (là cổ đông của Công ty A có số cổ phần nắm giữ 14% vốn điều lệ của Công ty A) đồng thời cũng là Chủ tịch HĐQT của Công ty ABC. Giám đốc của Công ty ABC (là cổ đông của Công ty A có số cổ phần nắm giữ 5% vốn điều lệ của Công ty A) và là người đại diện theo pháp luật của Công ty ABC. Điều lệ của Công ty ABC quy định:
“Hợp đồng, giao dịch phải được Đại hội đồng cổ đông hoặc Hội đồng quản trị chấp thuận
1. Hợp đồng, giao dịch giữa công ty với các đối tượng sau đây phải được Đại hội đồng cổ đông hoặc Hội đồng quản trị chấp thuận:
a) Cổ đông, người đại diện uỷ quyền của cổ đông sở hữu trên 35% tổng số cổ phần phổ thông của công ty và những người có liên quan của họ;
b) Thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc (hoặc Tổng giám đốc);
c) Doanh nghiệp quy định tại điểm a và điểm b khoản 1 Điều 118 của Luật doanh nghiệp và người có liên quan của thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc (hoặc Tổng giám đốc).
2. Hội đồng quản trị chấp thuận các hợp đồng và giao dịch có giá trị nhỏ hơn 50% (hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn) tổng giá trị tài sản doanh nghiệp ghi trong báo cáo tài chính gần nhất. Người đại diện theo pháp luật phải gửi đến các thành viên Hội đồng quản trị; niêm yết tại trụ sở chính, chi nhánh của công ty dự thảo hợp đồng hoặc thông báo nội dung chủ yếu của giao dịch. Hội đồng quản trị quyết định việc chấp thuận hợp đồng hoặc giao dịch trong thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày niêm yết; thành viên có lợi ích liên quan không có quyền biểu quyết.
3. Đại hội đồng cổ đông chấp thuận các hợp đồng và giao dịch khác trừ trường hợp quy định tại khoản 2 Điều này. Hội đồng quản trị trình dự thảo hợp đồng hoặc giải trình về nội dung chủ yếu của giao dịch tại cuộc họp Đại hội đồng cổ đông hoặc lấy ý kiến cổ đông bằng văn bản. Trong trường hợp này, cổ đông có liên quan không có quyền biểu quyết; hợp đồng hoặc giao dịch được chấp thuận khi có số cổ đông đại diện 65% tổng số phiếu biểu quyết còn lại đồng ý.
4. Hợp đồng, giao dịch bị vô hiệu và xử lý theo quy định của pháp luật khi được giao kết hoặc thực hiện mà chưa được chấp thuận theo quy định tại khoản 2 và khoản 3 Điều này. Người đại diện theo pháp luật của công ty, cổ đông, thành viên Hội đồng quản trị hoặc Giám đốc (hoặc Tổng giám đốc) có liên quan phải bồi thường thiệt hại phát sinh, hoàn trả cho công ty các khoản lợi thu được từ việc thực hiện hợp đồng, giao dịch đó.
Vậy xin hỏi:
Hợp đồng này có phải chịu sự điều chỉnh tại Điều 118, Điều 120 của Luật Doanh nghiệp 2005 không? Hợp đồng này có phải được HĐQT Công ty ABC biểu quyết thông qua không? Nếu có thì Chủ tịch HĐQT Công ty ABC có được tham gia biểu quyết không?
Xin cảm ơn Luật sư!