Tư Vấn Của Luật Sư: Ls. Nguyễn Đình Hùng - LS_NgDinhHung

Điều 1. Luật Doanh nghiệp nhà nước qui định :

Doanh nghiệp nhà nước là tổ chức kinh tế do Nhà nước sở hữu toàn bộ vốn điều lệ hoặc có cổ phần, vốn góp chi phối, được tổ chức dưới hình thức công ty nhà nước, công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn.

 Khoản 5 điều 3. Luật Doanh nghiệp nhà nước qui định : Doanh nghiệp có cổ phần, vốn góp chi phối của Nhà nước là doanh nghiệp mà cổ phần hoặc vốn góp của Nhà nước chiếm trên 50% vốn điều lệ, Nhà nước giữ quyền chi phối đối với doanh nghiệp đó.

 Công ty  X  có 35% vốn nhà nước không phải là doanh nghiệp nhà nước.

Điều 58 khoản 4 Luật Doanh nghiệp nhà nước qui định :

Công ty nhà nước giữ quyền chi phối doanh nghiệp khác thực hiện việc quản lý cổ phần, vốn góp chi phối như sau:

Giao nhiệm vụ và yêu cầu người đại diện phần vốn góp chi phối xin ý kiến về những vấn đề quan trọng của doanh nghiệp bị chi phối trước khi biểu quyết; báo cáo việc sử dụng cổ phần, vốn góp chi phối để phục vụ định hướng phát triển và mục tiêu của công ty nhà nước giữ quyền chi phối;

Điều 72 khoản 5. Luật Doanh nghiệp nhà nước qui định : Quyền và nghĩa vụ của người đại diện phần vốn góp của công ty nhà nước ở doanh nghiệp khác

Người đại diện phần vốn góp của công ty nhà nước tại doanh nghiệp khác có các quyền và nghĩa vụ sau đây:

- Xin ý kiến Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc hoặc Giám đốc trước khi tham gia biểu quyết tại Đại hội cổ đông, tại cuộc họp Hội đồng quản trị hoặc Hội đồng thành viên của công ty có một phần vốn góp của công ty nhà nước về phương hướng, chiến lược, kế hoạch kinh doanh, sửa đổi, bổ sung Điều lệ, tăng, giảm vốn điều lệ, chia lợi tức, bán tài sản có giá trị lớn cần có biểu quyết của cổ đông, thành viên góp vốn. Trường hợp nhiều người cùng đại diện của công ty nhà nước tham gia vào Hội đồng quản trị của công ty nhận vốn góp thì phải cùng nhau bàn bạc, thống nhất ý kiến và xin ý kiến về những vấn đề quan trọng của công ty có vốn góp của công ty nhà nước trước khi biểu quyết;

Do đó , Khi bổ nhiệm bạn làm người đại diện phần vốn góp , UBND  Tỉnh phải yêu cầu bạn xin ý kiến về những vấn đề nào trước khi biểu quyết.

Theo quy định của luật doanh nghiệp :

Trường hợp có cổ đông sáng lập không thanh toán đủ số cổ phần đã đăng ký mua thì số cổ phần chưa góp đủ đó của cổ đông sáng lập được xử lý theo một trong các cách sau đây:

a) Các cổ đông sáng lập còn lại góp đủ số cổ phần đó theo tỷ lệ sở hữu cổ phần của họ trong công ty;

b) Một hoặc một số cổ đông sáng lập nhận góp đủ số cổ phần đó;

c) Huy động người khác không phải là cổ đông sáng lập nhận góp đủ số cổ phần đó; người nhận góp vốn đó đương nhiên trở thành cổ đông sáng lập của công ty. Trong trường hợp này, cổ đông sáng lập chưa góp cổ phần theo đăng ký đương nhiên không còn là cổ đông của công ty.

Khi số cổ phần đăng ký góp của các cổ đông sáng lập chưa được góp đủ thì các cổ đông sáng lập cùng liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi giá trị số cổ phần chưa góp đủ đó.

4. Trường hợp các cổ đông sáng lập không đăng ký mua hết số cổ phần được quyền chào bán thì số cổ phần còn lại phải được chào bán và bán hết trong thời hạn ba năm, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh.

Do đó nếu bạn là cổ đông sáng lập công ty ngay từ mới thành lập thì tên bạn phải có trong điều lệ và trong giấy chứng đăng ký kinh doanh, nếu không có tên bạn không phải là cổ đông., việc bạn không làm việc cho công ty không chấm dứt tư cách cổ đông của bạn.

Nếu bạn không có tên trong giấy chứng nhận kinh doanh, phải làm thủ tục thay đổi nội dung đã đăng ký kinh doanh, do huy động người khác không phải là cổ đông sáng lập nhận góp đủ số cổ phần đó và trở thành cổ đông sáng lập và có tên trong giấy đăng ký kinh doanh.

Việc bạn cho công ty vay vốn phải làm hợp đồng công chứng và lải suất phải theo luật định.

1. Nơi chế biến thực phẩm của tổ chức, hộ gia đình, cá nhân phải được đặt trong khu vực có đủ điều kiện bảo đảm vệ sinh an toàn thực phẩm.

2. Nơi chế biến thực phẩm phải được thiết kế, xây dựng, lắp đặt, vận hành bảo đảm yêu cầu vệ sinh an toàn thực phẩm.

3. Việc sử dụng nguyên liệu để chế biến thực phẩm phải bảo đảm vệ sinh an toàn theo quy định của pháp luật.

2. Cơ sở chế biến thực phẩm phải thực hiện mọi biện pháp để thực phẩm không bị nhiễm bẩn, nhiễm mầm bệnh có thể lây truyền sang người, động vật, thực vật.

4. Cơ sở chế biến thực phẩm phải bảo đảm quy trình chế biến phù hợp với quy định của pháp luật về vệ sinh an toàn thực phẩm.

5. Cơ sở chế biến thực phẩm chỉ được phép sử dụng phụ gia thực phẩm, chất hỗ trợ chế biến thực phẩm, vi chất dinh dưỡng trong Danh mục được phép sử dụng và sử dụng đúng liều lượng, giới hạn quy định.

Do đó bạn cần yêu cầu công ty cung cấp nguyên liệu cho bạn chuyển các giấy tờ có liên quan về nguyên liệu như giấy chứng nhận đủ điều kiện vệ sinh an toàn thực phẩm của các cơ sở sản xuất, giấy chứng nhận chất lượng của các loại nguyên liệu, giấy kiểm nghiệm các chỉ tiêu hóa lý v.v...để chứng minh bạn sử dụng nguyên liệu phù hợp về vệ sinh an toàn thực phẩm.

Tuy nhiên, thực phẩm tươi sống dể bị hư hỏng trong quá trình bảo quản và chế biến, những giấy nầy không bảo đãm thực phẩm an toàn nếu không bảo quản đúng cách và chế biến không kịp dể gây mất an toàn vệ sinh thực phẩm.

Khi cơ quan nhà nước kiểm tra, bạn nên tự mình đứng ra giải quyết,tuy nhiên bạn có thể nhờ công ty cung cấp nguyên liệu đứng ra giải quyết, nếu việc nhờ nầy thuận lợi hơn

Nếu trong quyết định nhà nước giao đất cho công ty cho thuê thì công ty phải ký hợp đồng thuê đất, trả tiền thuê theo hợp đồng, chỉ được quyền sử dụng đất theo hợp đồng thuê.
Nếu trong quyết định nhà nước giao đất cho công ty mà Giá trị quyền sử dụng đất được tính vào vốn của công ty , công ty không còn phải trả tiền thuê đất.

 Khoản 3. điều 12 luật doanh nghiệp nhà nước qui định : “Giá trị quyền sử dụng đất được tính vào vốn của công ty theo quy định của pháp luật về đất đai. Chính phủ hướng dẫn cụ thể việc xác định giá trị quyền sử dụng đất, phương pháp tính toán và đưa giá trị quyền sử đất vào vốn tuỳ theo mục đích sử dụng đất và đặc thù ngành, nghề, lĩnh vực hoạt động của từng loại công ty nhà nước.”

Khoản 1 điều 13 luật doanh nghiệp nhà nước qui định quyền của công ty nhà nước đối với vốn và tài sản như sau : “Chiếm hữu, sử dụng vốn và tài sản của công ty để kinh doanh, thực hiện các lợi ích hợp pháp từ vốn và tài sản của công ty.”

Do đó, nếu  Giá trị quyền sử dụng đất được tính vào vốn của công ty, công ty được sử dụng đất để cho thuê, góp vốn kinh doanh theo đúng mục đích sử dụng đất đã được duyệt.

Điều 4 luật kinh doanh bất động sản giải thích từ ngử như sau :

Kinh doanh bất động sản là việc bỏ vốn đầu tư tạo lập, mua, nhận chuyển nhượng, thuê, thuê mua bất động sản để bán, chuyển nhượng, cho thuê, cho thuê lại, cho thuê mua nhằm mục đích sinh lợi.

Điều 6.luật kinh doanh bất động sản qui định : 

Các loại bất động sản được đưa vào kinh doanh bao gồm:

a) Các loại nhà, công trình xây dựng theo quy định của pháp luật về xây dựng;

b) Quyền sử dụng đất được tham gia thị trường bất động sản theo quy định của pháp luật về đất đai;

c) Các loại bất động sản khác theo quy định của pháp luật.

Căn cứ các điều 61,62,106,109,110,111,112 luật đất đai :  

-Đất của tổ chức kinh tế được nhà nước giao đất không thu tiền sử dụng đất không được tham gia thị trường bất động sản.

-Đất của tổ chức kinh tế được nhà nước giao đất có thu tiền sử dụng đất được tham gia thị trường bất động sản.

-Đất của tổ chức kinh tế nhận chuyển nhượng quyền sử dụng đất mà tiền đã trả cho việc nhận chuyển nhượng đó không có nguồn gốc từ ngân sách nhà nước thì được quyền tham gia thị trường bất động sản. Nếu có nguồn gốc từ ngân sách không được tham gia thị trường bất động sản.

 -Đất của tổ chức kinh tế được nhà nước cho thuê đất, được cho thuê lại đất đã được xây dựng xong kết cấu hạ tầng trong trường hợp được phép đầu tư xây dựng kinh doanh kết cấu hạ tầng tại khu công nghiệp, khu công nghệ cao, khu kinh tế.

Công ty bạn được quyền cho thuê các công trình xây dựng trên đất.

Việc cho thuê đất chỉ được phép cho thuê nếu công ty bạn được giao đất có thu tiền sử dụng đất, nhận chuyển quyền sử dụng đất mà tiền đã trả cho việc chuyển nhượng không có nguồn gốc từ ngân sách nhà nước, hoặc cho thuê lại đất đã được xây dựng xong kết cấu hạ tầng trong trường hợp được phép đầu tư xây dựng kinh doanh kết cấu hạ tầng tại khu công nghiệp, khu công nghệ cao, khu kinh tế.

Căn cứ danh mục lỉnh vực ưu đải đầu tư ban hành kèm theo Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22 tháng 9 năm 2006 của Chính phủ  Những doanh nghiệp đầu tư vào lỉnh vực:" Thu gom, xử lý nước thải, khí thải, chất thải rắn; tái chế, tái sử dụng chất thải." thuộc diện được ưu đải đầu tư.

Doanh nghiệp được hưởng ưu đãi về  :thuế thu nhập doanh nghiệp, thuế nhập khẩu,

thuế sử dụng đất, tiền sử dụng đất, tiền thuê đất và tiền thuê mặt nước.

Chị bạn được giao đất và cấp giấy chứng nhận quyền sử dụng đất nếu có nộp tiền sử dụng đất thì được thế chấp ngân hàng để vay vốn, nếu không nộp tiền sử dung đất thì không được thế chấp để vay vốn.

Điều 37 Luật Doanh nghiệp qui định :Văn phòng đại diện, chi nhánh và địa điểm kinh doanh của doanh nghiệp

1. Văn phòng đại diện là đơn vị phụ thuộc của doanh nghiệp, có nhiệm vụ đại diện theo uỷ quyền cho lợi ích của doanh nghiệp và bảo vệ các lợi ích đó. Tổ chức và hoạt động của văn phòng đại diện theo quy định của pháp luật.

2. Chi nhánh là đơn vị phụ thuộc của doanh nghiệp, có nhiệm vụ thực hiện toàn bộ hoặc một phần chức năng của doanh nghiệp kể cả chức năng đại diện theo uỷ quyền. Ngành, nghề kinh doanh của chi nhánh phải phù hợp với ngành, nghề kinh doanh của doanh nghiệp.

3. Địa điểm kinh doanh là nơi hoạt động kinh doanh cụ thể của doanh nghiệp được tổ chức thực hiện. Địa điểm kinh doanh có thể ở ngoài địa chỉ đăng ký trụ sở chính.

4. Chi nhánh, văn phòng đại diện và địa điểm kinh doanh phải mang tên của doanh nghiệp, kèm theo phần bổ sung tương ứng xác định chi nhánh, văn phòng đại diện và địa điểm kinh doanh đó.

5. Doanh nghiệp có quyền lập chi nhánh, văn phòng đại diện ở trong nước và nước ngoài. Doanh nghiệp có thể đặt một hoặc nhiều văn phòng đại diện, chi nhánh tại một địa phương theo địa giới hành chính. Trình tự và thủ tục lập chi nhánh, văn phòng đại diện do Chính phủ quy định.

1-Do đó việc công ty bạn đã có van phòng đại diện tại Hà Nội, nay muốn mở thêm chi nhánh không có gì trở ngại.

2- Hồ sơ đăng ký hoạt động chi nhánh công ty TNHH hai thành viên trở lên khác tỉnh với nơi đặt trụ sở chính của công ty

- Thông báo lập chi nhánh   ( theo mẫu dưới đây)

THÔNG BÁO LẬP CHI NHÁNH

Kính gửi: Phòng đăng ký kinh doanh.....................................

1. Tên doanh nghiệp: (ghi bằng chữ in hoa).................................................................................

Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh số:.....................................................................................

Do: ......................................................................... Cấp ngày: ........../......../................................

Địa chỉ trụ sở chính: .....................................................................................................................

......................................................................................................................................................

Điện thoại: ................................................. Fax: ..........................................................................

Email: ........................................................ Website: ...................................................................

Ngành, nghề kinh doanh:..............................................................................................................

2. Họ tên người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp: (ghi bằng chữ in hoa)

.................................................................................... Nam/Nữ....................................................

Sinh ngày:........../........../.............Dân tộc:...................................Quốc tịch:.................................

Chứng minh nhân dân số: ............................................................................................................

Ngày cấp: ......../........../..........Cơ quan cấp: .................................................................................

Giấy tờ chứng thực cá nhân khác (nếu không có CMND):...........................................................

Số giấy chứng thực cá nhân:.........................................................................................................

Ngày cấp:......../........../...........Cơ quan cấp:..................................................................................

Nơi đăng ký hộ khẩu thường trú: .................................................................................................

.......................................................................................................................................................

Chỗ ở hiện tại:...............................................................................................................................

......................................................................................................................................................

Đăng ký lập chi nhánh với nội dung sau:

1. Tên chi nhánh: (ghi bằng chữ in hoa) ......................................................................................

Địa chỉ chi nhánh: ........................................................................................................................

Điện thoại: .......................................... Fax: .................................................................................

Email: ................................................ Website: ...........................................................................

3. Họ tên người đứng đầu chi nhánh: ............................................................ Nam/Nữ

Sinh ngày: ...../......./.........Dân tộc: .................................Quốc tịch:.............................................

Chứng minh nhân dân số: ............................................................................................................

Ngày cấp: ....../......./..........Cơ quan cấp: ......................................................................................

Giấy tờ chứng thực cá nhân khác (nếu không có CMND):...........................................................

Số giấy chứng thực cá nhân:.........................................................................................................

Ngày cấp:....../......./...........Cơ quan cấp:.......................................................................................

Nơi đăng ký hộ khẩu thường trú: .................................................................................................

Chỗ ở hiện tại: ..............................................................................................................................

4. Tên, địa chỉ địa điểm kinh doanh trực thuộc chi nhánh:

......................................................................................................................................................

......................................................................................................................................................

Doanh nghiệp cam kết:

- Trụ sở chi nhánh thuộc quyền sở hữu/quyền sử dụng hợp pháp của doanh nghiệp;

Kèm theo thông báo:

- Bản sao Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh của doanh nghiệp

- Bản sao Điều lệ công ty

- Quyết định bằng văn bản và bản sao biên bản họp của Hội đồng thành viên về việc thành lập chi nhánh.

- Bản sao hợp lệ quyết định bổ nhiệm người đứng đầu chi nhánh.

- Đối với chi nhánh kinh doanh các ngành, nghề phải có chứng chỉ hành nghề thì phải có thêm bản sao hợp lệ chứng chỉ hành nghề của người đứng đầu hoặc cấp phó của người đứng đầu chi nhánh

- Bản sao giấy tờ chứng thực cá nhân của trưởng chi nhánh.

3- Nghĩa vụ kê khai nộp thuế của chi nhánh khác tỉnh với trụ sở chính của công ty :

- Chi nhánh phải nộp thuế môn bài nơi đặt chi nhánh.

- Thuế doanh thu đối với chi  nhánh hạch toán phụ thuộc kê khai và nộp thuế tại nơi đặt chi nhánh theo tỷ lệ chi phí giửa nơi có chi nhánh và nơi đặt trụ sở chính. Số liệu xác định tỉ lệ chi phí căn cứ vào số liệu quyết toán thuế thu nhập của doanh nghiệp năm trước liền kề năm tính thuế do doanh nghiệp tự xác định. Trường hợp mới thành lập thì daonh nghiệp tự xác định tỉ lệ chi phí cho kỳ tính thuế đầu tien.

- Thuế Giá trị gia tăng : Nếu chi nhánh có hạch toán kế toán thì phải kê khai và nộp thuê GTGT  nơi đặt chi nhánh, nếu hạch toán phụ thuộc thì kê khai và nộp thuế GTGT theo tỉ lệ 2% (đối với hàng hóa chịu thuế suất 10%) hoặc 1%( đối với hàng hóa chịu thuế suất 5%) trên doanh thu chưa có thuế GTGT tại địa phương nơi đặt chi nhánh. Số thuế GTGT đã nộp cho chi nhánh được trừ vào số thuế GTGT phải nộp của trụ sở chính.

4- Công ty không cần xin phép bán lẻ rượu, chỉ cần nộp bản sao giấy phép sản xuất rượu khi đăng ký chi nhánh.

Điều 13 #0070c0;">luật doanh nghiệp qui định Quyền thành lập, góp vốn, mua cổ phần và quản lý doanh nghiệp như sau :

1. Tổ chức, cá nhân Việt Nam, tổ chức, cá nhân nước ngoài có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam theo quy định của Luật này, trừ trường hợp quy định tại khoản 2 Điều này.

2. Tổ chức, cá nhân sau đây không được quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam:

a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình;

b) Cán bộ, công chức theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức;

c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam;

d) Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong các doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừ những người được cử làm đại diện theo uỷ quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp khác;

đ) Người chưa thành niên; người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự;

e) Người đang chấp hành hình phạt tù hoặc đang bị Toà án cấm hành nghề kinh doanh;

g) Các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản.

3. Tổ chức, cá nhân có quyền mua cổ phần của công ty cổ phần, góp vốn vào công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định của Luật này, trừ trường hợp quy định tại khoản 4 Điều này.

4. Tổ chức, cá nhân sau đây không được mua cổ phần của công ty cổ phần, góp vốn vào công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định của Luật này:

a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình;

b) Các đối tượng không được góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức.

 Như vậy một tổ chức xã hội nghề nghiệp có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam. Hình thức đầu tư gồm : thành lập, góp vốn, mua cổ phần và quản lý công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trờ lên, công ty trách nhiệm hửu hạn một thành viên. Riêng công ty hợp danh chỉ được góp vốn mà không được quyền quản lý.

Nếu doanh nghiệp mà tổ chức trên đầu tư bị tuyên bố phá sản thì trách nhiệm của tổ chức đó chỉ chịu trách nhiệm trả nợ tương ứng với phần góp vốn của mình.#cccccc;">