Công ty TNHH 2 thành viên

Vấn đề của bạn, tôi xin trả lời như sau:

Sự việc diễn ra vào đầu năm 2009, căn cứ pháp lý gồm:

• Luật Doanh nghiệp 2005;
• Nghị định số 88/2006/NĐ-CP của Chính phủ ngày 29 tháng 8 năm 2006 về Đăng ký kinh doanh;

CT TNHH Dương Minh gồm có 4 thành viên: Văn, Mai, Hùng, Phan. Theo dữ kiện mà bạn đã đưa ra tuy các bên chưa thực hiện việc chuyển nhượng nhưng với tư cách là người đại diện theo pháp luật của công ty, Hùng đã gửi hồ sơ lên cơ quan ĐKKD. Theo quy định tại Điều 26 Luật Doanh nghiệp, Khoản 2 Điều 42 Nghị định 88/2006 :

“2. Trường hợp thay đổi thành viên do chuyển nhượng phần vốn góp, công ty gửi Thông báo đến Phòng Đăng ký kinh doanh nơi công ty đã đăng ký kinh doanh. Nội dung Thông báo gồm:

a) Tên, mã số doanh nghiệp, mã số thuế hoặc số Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (trường hợp doanh nghiệp chưa có mã số doanh nghiệp và mã số thuế);

b) Tên, địa chỉ trụ sở chính đối với tổ chức hoặc họ, tên, quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân hoặc Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác quy định tại Điều 24 Nghị định này đối với cá nhân; phần vốn góp của người chuyển nhượng và của người nhận chuyển nhượng;

c) Phần vốn góp của các thành viên sau khi chuyển nhượng;

d) Thời điểm thực hiện chuyển nhượng;

đ) Họ, tên, chữ ký của người đại diện theo pháp luật của công ty.

Kèm theo Thông báo phải có hợp đồng chuyển nhượng và các giấy tờ chứng thực đã hoàn tất việc chuyển nhượng có xác nhận của công ty; bản sao quyết định thành lập, bản sao hợp lệ một trong các giấy tờ chứng thực cá nhân quy định tại Điều 24 Nghị định này của người đại diện theo ủy quyền và quyết định ủy quyền tương ứng đối với thành viên mới là tổ chức hoặc bản sao Giấy chứng minh nhân dân hoặc Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác quy định tại Điều 24 Nghị định này của thành viên mới là cá nhân.

Khi nhận Thông báo, Phòng Đăng ký kinh doanh trao giấy biên nhận và đăng ký thay đổi thành viên cho công ty.

Như vậy, theo quy định trên, hồ sơ thay đổi thành viên của Công ty TNHH Dương Minh gửi tới Phòng ĐKKD, Sở KH – ĐT là chưa hợp lệ do chưa có “hợp đồng chuyển nhượng và các giấy tờ chứng thực đã hoàn tất việc chuyển nhượng có xác nhận của công ty” bởi sự việc chuyển nhượng chưa diễn ra. Do vậy, khi tiếp nhận hồ sơ này, cơ quan ĐKKD thông báo rõ nội dung cần sửa đổi, bổ sung bằng văn bản cho doanh nghiệp để hoàn thiện hồ sơ. Tuy nhiên trong trường hợp này cơ quan ĐKKD đã cấp giấy CNĐKKD mới cho Công ty TNHH Dương Minh là trái với quy định của pháp luật.

Việc Văn, Mai khiếu nại Phòng ĐKKD về việc cấp Giấy chứng nhận ĐKDN là hoàn toàn đúng, sau khi bị bác đơn khiếu nại do phòng ĐKKD cho rằng họ làm vậy là đúng chức trách và thẩm quyền. Văn, Mai khởi kiện ra Tòa Hành chính là chính xác, đây là khởi kiện đối với Quyết định hành chính của cơ quan hành chính Nhà nước – Phòng ĐKKD thuộc Sở KHDT.