Luật áp dụng trong phạt hợp đồng xây dựng

Kính gửi: Luật sư,

Tôi có vấn đề này muốn nhờ Luật sư tư vấn:

Công ty tôi là Chủ đầu tư một dự án nhà ở thương mại, hiện nay bên tôi đang triển khai ký Hợp đồng xây dựng với các nhà thầu. Do dự án bên tôi không phải là dự án sử dụng vốn nhà nước và thực hiện theo quy định Hợp đồng xây dựng là hợp đồng dân sự và theo Bộ luật Dân sự thì mức phạt do hai bên thỏa thuận nên bên tôi soạn mẫu hợp đồng trong đó điều khoản phạt hợp đồng phạt đến 20% giá trị nghĩa vụ vi phạm 

Nhưng trong quá trình đàm phán hợp đồng nhiều nhà thầu không đồng ý điều khoản phạt này họ đưa lý lẽ là hợp đồng giữa hai bên là Hợp đồng thương mại nên nếu không phải là Công trình có vốn nhà nước thì mức phạt theo Luật thương mại là không quá 8% giá trị nghĩa vụ vi phạm.

Đề nghị Luật sư tư vấn giúp chúng tôi là mức phạt hợp đồng chúng tôi áp dụng theo quy định của luật nào.

Cảm ơn Luật sư.

Mình không phải luật sư.

Các bên tự do thỏa thuận mức phạt này là không trái pháp luật về HĐ, tuy nhiên khi có tranh chấp thì tùy vào cơ quan tài phán ở đây là tòa án / trọng tài mà phán quyết có thể có sự khác biệt giữa 2 cơ quan, vì tòa án sẽ ưu tiên vận dụng dụng quy định PL để giải quyết, còn cơ quan tọng tài có thể áp dụng nguyên tắc "tôn trọng việc thỏa thuận" miễn sao nó không vi phạm điều cấm của pháp luật.

Nếu các bên lập luận là 20% là vi phạm điều cấm của luật thì thực tế khi tranh chấp phải nhờ đến cơ quan tài phán vd là tòa án thì tòa sẽ không tuyên điều khoản phạt vi phạm này vô hiệu mà tòa sẽ giới hạn lại mức phạt là 8%.

Mình nghĩ để đảm bảo tính răng đe đối với các nhà thầu, chủ đầu tư cần thiết kế HĐ sao cho có sự phân biệt giữa phạt vi phạm HĐ với phạt vi phạm nghĩa vụ HĐ, phạm vi phạt, điều khoản về chọn cơ quan tài phán.